有限合伙制私募股权基金中公司作为普通合伙人的法律分析

Vol.23No.4第23卷第4期山西高等学校社会科学学报

(2011年4月)SOCIALSCIENCESJOURNALOFUNIVERSITIESINSHANXI(Apr.2011)

有限合伙制私募股权基金中公司作为普通合伙人的法律分析

田小芳

(山西大学商务学院,山西

[摘

太原030006)

要]随着深圳南海创投基金的设立,私募股权基金在我国犹如雨后春笋般发展起来。实务中,有限合伙

制是一种非常重要的私募股权基金组织形式,公司作为有限合伙制私募股权基金的普通合伙人有着其特有的优势,但目前仍存在法律制度的障碍。同时实务中需要处理好公司与其他主体的法律关系,平衡各方的利益。分析公司作为普通合伙人的合法性及它与其他主体的法律关系,以求对我国私募股权基金的立法及实践作出贡献。

[关键词]私募股权基金;有限合伙;普通合伙人[中图分类号]D922.291.91

[文献标识码]B[文章编号]1008-6285(2011)04-0080-03

私募股权基金,是指以非公开的方式向少数机

构投资者或个人募集资金,主要向未上市企业进行的权益性投资,最终通过被投资企业上市、并购或管

[1]3

理层回购等方式退出而获利的一类投资基金。私募股权基金随着我国开始股权分置改革、中小板市场、创业板市场的开启,以及随之而来的多层次资进入了高速发展阶段。本市场不断地完善和发展,

我国的私募股权基金立法也随着私募股权基金的不

从私募股权断发展逐渐得到了完善。到目前为止,

基金的募集和设立形式上,我国初步形成了公司制、

信托制(契约制)和有限合伙制三种类型。其中有限合伙制私募股权基金,由于有效解决了基金管理人的激励机制、约束机制和投资决策效率等制度性问题,在私募股权投资市场中占据了主导地位。在有限合伙制的具体组织形式上,实务中公司作为合伙企业普通合伙人已屡见不鲜,但在理论上对公司能否作为普通合伙人仍有一定争议。因此,本文拟从公司作为有限合伙制私募股权基金普通合伙人的合法性进行深入分析,并在此基础上对公司作为普通合伙人在运行私募股权基金时与其他主体的法律关系进行探讨,以求对该问题提出较为明确的意见。

理服务和金融中介服务。关于合伙制私募股权基金

的合伙人构成,在国际上大多数国家都允许法人作为合伙人。例如,美国《标准公司法》第4条第16款规定:公司可以“充当任何合伙、合营企业、信托或其他企业的发起人、合伙人、成员、合作者或经

[2]

理”。德国商法典也规定商事合伙的合伙人可以

[3]

如股份有限公司或有限责任公司等。在是法人,

法国,通过注册取得商人身份的自然人、合伙、法人

[4]

都可以成为合伙成员。在这样的国际立法背景下,我国引入私募股权这样的经济词汇和经济现象时,是否也引进了类似的配套法律制度,公司法人成为普通合伙人在我国是否有法可依?笔者从法理及法律规定两个方面进行分析。

(一)公司作为普通合伙人合法性的法理分析公司是法人的典型形态,是法律拟制的民事主体,具有独立的人格、独立的财产并独立地承担民事责任。公司的独立人格意味着它应当有充分的权利能力和行为能力来处分自己的财产,这也应该包括法人基于自己的意志和利益,以所有者或经营者的身份使用、处分自己的财产,投资于合伙企业,这是企业法人自主经营权的内在要求和外在表现。尽管公司投资于有限合伙制私募股权基金,并作为其普通合伙人,承担的是无限连带责任,但这仅仅意味着公司在此种类型的合伙企业中以公司自身的全部资产为限承担无限责任,这种“无限责任”并非不可计算,与个人普通合伙人一样,以公司现有的

而与他人无关。所以,全部资产为限对外承担责任,

一、公司作为有限合伙制私募股权

基金普通合伙人的合法性分析

私募股权基金对于我国社会主义市场经济来说是一个舶来品,它是美国开创的一种专业的投资管

[收稿日期]2010-12-06

[作者简介]田小芳(1983-),女,山西孝义人,山西大学商务学院法律系教师,法学硕士。80

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